腾讯360怎么了

EEEEEEEEEEEOOOOOOOOOOOPPPPPPPPPPPLLLLLLLLLLLEEEEEEEEEEE'''''''''''SSSSSSSSSSSCCCCCCCCCCCOOOOOOOOOOOUUUUUUUUUUURRRRRRRRRRRTTTTTTTTTTTDDDDDDDDDDDAAAAAAAAAAAIIIIIIIIIIILLLLLLLLLLLYYYYYYYYYYYPPPPPPPPPPP中华人民共和国最高人民法院主办WWW.
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COM7版商事周刊LEGALWEEKLY2010年11月8日星期一责任编辑:林淼联系电话:(010)67550745电子信箱:fa@rmfyb.
cn经济法眼外商投资法律体系解析(九)特约法治评论员师安宁(文接上期)《规定(一)》第十一、十二条对外商投资企业股权对外转让时所作的有关制度性安排与现行立法存在明显的冲突.
七、非转让方对撤销权、优先购买权及无效请求权的行使规则第十一条规定,外商投资企业一方股东将股权全部或部分转让给股东之外的第三人,应当经其他股东一致同意.
此点与公司法的规定完全一致.
但易于在司法实践中出现争议的是,例外情形应当如何处置包括:有证据证明其他股东已经同意;转让方已就股权转让事项书面通知,其他股东自接到书面通知之日满三十日未予答复;其他股东不同意转让,又不购买该转让的股权.
应当说,后两项是现行公司法的明确规定,基本没有争议;但第一项中"有证据证明其他股东已经同意"的规定已经超出了公司法制度,其最大的争议是这里的"同意"是否包括"默示"同意笔者认为,解决此类问题首先要审查外商投资企业设立时的投资协议及章程的规定,如果投资各方对"静默期"或"异议期"有明确规定的,则超出该类期限之后的撤销权不应当再受到保护.
此时,转让方只要证明异议股东已经实际"知晓"转让的事实即可;其次是如果没有设定静默期和异议期的,则应当适用公司法规定的30日的"答复期"的规定,但其前提条件是已经向非转让方送达了书面通知;第三是既没有约定静默期和异议期,转让方也没有向其他股东送达书面通知的,则不应当适用"默示"认可的规则来认定非转让方"已经同意"了股权转让行为,除非其已经超过了"一年"的撤销权法定行使期.
也即,表示放弃撤销权的,只能是"明确表示"或者以自己的"行为"为要件,而不能是"默示"放弃.
关于股东主张优先购买权的则应当适用第十二条的制度安排,但该项权利的行使也以"知道或者应当知道股权转让合同签订之日起一年内"为前置条件.
同时,关于优先购买权的司法审查也必须尊重公司章程的约定.
但是,第十二条第二款的规定明显地与现行立法冲突,其内容为"前款规定的转让方、受让方以侵害其他股东优先购买权为由请求认定股权转让合同无效的,人民法院不予支持".
首先,合同法关于合同的无效制度中明确规定了"恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益"的合同行为是无效的.
现实中,转让方与第三方的确可能存在恶意串通并损害第三人利益情形的,显然不能只按照"一年"的撤销权期限来限制非转让方对合同无效的请求权.
其次,国务院《中外合资企业法实施条例》第二十条明确规定"合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的,须经合营他方同意,并报审批机构批准,向登记管理机构办理变更登记手续;合营一方转让其全部或者部分股权时,合营他方有优先购买权;合营一方向第三者转让股权的条件,不得比向合营他方转让的条件优惠;违反上述规定的,其转让无效".
可见,将侵害优先受让权的请求权范围限制在可撤销制度内而直接否认了当事人的无效请求权是显然不当的.
二者的区别在于,撤销权受一年期限的限制,而无效请求权则不受期间和时效的限制.
相对于异议股东而言,保留无效请求权显然更为有利.
因此,有关权利人在司法实务中应当享有对撤销权或无效请求权救济类型的选择权.
(未完待续)申请人泉州中顺贸易有限公司因不慎遗失厦门银行股份有限公司的银行承兑汇票一份,票据号码为GA/0108055216、票面金额为人民币10万元,出票日期为2010年9月29日,汇票到期日为2011年3月29日、出票人为厦门良兴鸿纺织贸易有限公司、收款人为福建省南安市新厅皮塑有限公司、最后持票人为申请人的银行承兑汇票一份,向本院申请公示催告,本院决定受理.
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十四条的规定,现予公告.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利.
届时如果无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[福建]厦门市思明区人民法院申请人亚太电器集团有限公司因银行承兑汇票遗失,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据记载:票号GB/0102172866,票面金额2万元,出票人河南开元空分集团有限公司,收款人河南开元安装工程有限公司,出票行开封市商业银行,持票人为申请人,出票日期2010年6月24日,到期日2010年12月24日.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[河南]开封市鼓楼区人民法院申请人亚太电器集团有限公司因银行承兑汇票丢失,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据记载:票号GB/0103490827,票面金额2万元,出票人长垣县鑫源涂料有限公司,收款人长垣县奇乐士化工涂料有限公司,付款行新乡银行长垣支行.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[河南]长垣县人民法院申请人许继电气股份有限公司因银行汇票丢失,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据记载:票号BB/0100273898,票面金额5万元,出票人许继电气股份有限公司,出票行中国工商银行许昌五一路支行,收款人神华国际贸易有限责任公司,持票人为申请人.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[河南]许昌市魏都区人民法院申请人河北双虎车业配件有限公司,因遗失票据号为GA/01-01355056,票面金额为人民币5万元整、出票人为东风汽车有限公司东风商用车公司、收款人为十堰冠达汽车零部件有限公司的银行承兑汇票壹张,向本院申请公示催告,本院决定受理.
现依法予以公告.
自公告之日起60天内,利害关系人应向本院申报权利.
届时如果无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[湖北]武汉经济技术开发区人民法院申请人上海中精国际贸易有限公司因遗失银行承兑汇票一份,出票人为苏州中茂置业发展有限公司、收款人为南通四建集团有限公司,最后被背书人、持票人均为上海中精国际贸易有限公司,出票行为常熟农村商业银行,出票日期为2010年5月14日,票面金额为50000元,票据号码为05357491,向本院申请公示催告,本院决定受理,现予公告.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院提出申报.
届时如无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[江苏]常熟市人民法院申请人苏州北桥建筑安装有限公司因遗失中国民生银行苏州分行于2010年9月7日出具的银行承兑汇票一份,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据记载:票号GA/0100622635,票面金额50000元,出票人苏州市金昌印染有限责任公司第一分公司,收款人江苏金美莱实业有限公司,到期日2011年3月7日.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[江苏]苏州工业园区人民法院申请人苏州北桥建筑安装有限公司因遗失中国民生银行苏州分行于2010年9月7日出具的银行承兑汇票一份,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据记载:票号GA/0100622634,票面金额50000元,出票人苏州市金阊印染有限责任公司第一分公司,收款人江苏金美莱实业有限公司,到期日2011年3月7日.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[江苏]苏州工业园区人民法院申请人浙江诸暨家鑫针织有限公司因遗失银行承兑汇票一张,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据记载:票号GA/0109326998,票面金额50000元,出票行无锡交行,出票日期2010年9月3日,汇票到期日2011年3月3日,出票人无锡市海峰海林精密轴承有限公司,收款人海峰海林(淮安)精密轴承有限公司.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[江苏]无锡市崇安区人民法院申请人大连东辰建设有限公司因遗失银行转帐支票一张,票码为"GS/02"03872071号,票面金额1,000,000.
00元.
出票日期2010年10月22日,收款人为空白,出票人同申请人,付款行:大连银行第三中心支行,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[辽宁]大连市甘井子区人民法院申请人乌鲁木齐朝旭物资有限公司因持有的在乌鲁木齐市农村信用合作联社百万庄信用社开户的帐号为8021080301201100016227号、票据号为GB/0208844880的票面金额为500000元整的银行转帐支票丢失,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
自公告之日起60日内利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[新疆]乌鲁木齐市水磨沟区人民法院申请人乌鲁木齐朝旭物资有限公司因持有的在乌鲁木齐市农村信用合作联社百万庄信用社开户的帐号为8021080301201100016227号、票据号为GB/0208844882的票面金额为400000元整的银行转帐支票丢失,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
自公告之日起60日内利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[新疆]乌鲁木齐市水磨沟区人民法院申请人乌鲁木齐朝旭物资有限公司因持有的在乌鲁木齐市农村信用合作联社百万庄信用社开户的帐号为8021080301201100016227号、票据号为GB/0208844884的票面金额为500000元整的银行转帐支票丢失,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
自公告之日起60日内利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[新疆]乌鲁木齐市水磨沟区人民法院申请人昆山宝柯信贸易有限公司因遗失银行承兑汇票一份,向本院申请公示催告,本院决定受理,现依法予以公告.
该票据号码为GA/0105137336,出票人富阳市九鼎纸业有限公司,出票行浙江富阳农村合作银行,汇票金额为700000元,出票日2010年9月20日,到期日2011年3月20日,收款人富阳市凯尔化工有限公司,最后背书受让人为申请人.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[浙江]富阳市人民法院申请人上海中精国际贸易有限公司因遗失慈合行龙山支行的银行承兑汇票(汇票号码GA/0103726350、出票日期2010年7月14日、出票金额50000元、出票人宁波龙发户外体育用品有限公司、收款人宁波市万方纸品包装有限公司、付款行慈合行龙山支行、背书人宁波市万方纸品包装有限公司等、持票人为申请人)一份,向本院申请公示催告,本院决定受理.
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条的规定,现予公告.
自公告之日起60日内,利害关系人应向本院申报权利,届时如果无人申报权利,本院将依法作出判决,宣告上述票据无效.
在公示催告期间,转让该票据权利的行为无效.
[浙江]慈溪市人民法院本院于2010年8月25日受理了申请人无锡市北塘区施德杰机电商行的公示催告申请,对其遗失银行承兑汇票(票号为DB/0105627630、面额为人民币50000元、出票人为南通苏鸿纺织品有限公司、收款人为南通瑞高纺织品有限公司、出票日期为2010年7月13日)一份,依法办理了公示催告手续.
公示催告期间无人申报权利.
本院于2010年11月2日作出(2010)崇催字第0032号民事判决,宣告上述票据无效.
自本公告发出之日起,申请人对上述款项有权请求支付.
[江苏]南通市崇川区人民法院人民法院报2010年11月8日(总第4797期)申申申申申申申申申申申申申申申请请请请请请请请请请请请请请请公公公公公公公公公公公公公公公示示示示示示示示示示示示示示示催催催催催催催催催催催催催催催告告告告告告告告告告告告告告告送送送送送送送送送送送送送送送达达达达达达达达达达达达达达达裁裁裁裁裁裁裁裁裁裁裁裁裁裁裁判判判判判判判判判判判判判判判文文文文文文文文文文文文文文文书书书书书书书书书书书书书书书表象:从对掐到打群架腾讯和360燃起的"战火"已持续一个多月,但在11月3日之前,网民还可隔岸观火,以"打酱油"的心态看待这场争执.
纷争从隐私权之争开始,360以保护用户隐私权的名义率先发难.
今年9月27日,360发布了新研发的"隐私保护器",专门"盯梢"聊天软件QQ是否窥视用户隐私.
360总裁齐向东向媒体介绍说,360很早就注意到一些网民反映QQ查看他们的隐私,于是决定开发保护器.
齐向东称"这种窥视用户隐私的行为与流氓软件的行为完全一致",严重损害了用户的利益.
腾讯立即否认,称QQ软件绝对没有窥探用户隐私的行为,并于第二天在其网站上刊发"360浏览器涉嫌借色情网站推广"的文章,360以"造谣"回应.
10月14日,腾讯宣布正式起诉360,要求北京奇虎科技有限公司及其关联公司停止侵权.
而360则称腾讯起诉360是打击报复,对此将提起反诉.
宣布走司法途径未能结束争论,双方仍大打"口水战",并结盟分派,开始"打群架".
10月15日,杀毒软件公司金山安全和卡巴斯基参战,指责360软件存在重大安全漏洞;10月27日,百度、腾讯、金山、傲游、可牛五家公司又发布联合声明抵制360.
孤军作战,360终于祭出撒手锏.
10月29日,360宣布推出"扣扣保镖",称该工具将全面保护QQ用户的安全.
对此,腾讯发布声明强烈谴责"扣扣保镖"通过外挂破坏QQ功能.
腾讯称,该外挂会导致QQ的木马查杀模块失效,给用户安全造成很大破坏.
同时也暗藏后门,能截断用户的安全升级能力,"我们第一时间向公安报案".
如果说360推出的"隐私保护器"是导火索,那么"扣扣保镖"就是助燃剂,使腾讯以一种"最惨烈的自残方式","作出了一个非常艰难的决定".
11月3日,腾讯发出《致广大QQ用户的一封信》,称"我们刚刚作出了一个非常艰难的决定.
在360公司停止对QQ进行外挂侵犯和恶意诋毁之前,我们决定将在装有360软件的电脑上停止运行QQ软件.
"这个强迫用户"二选一"的行为"雷"倒了众多网民,随后,"一个艰难的决定"各种演绎版本飞速流传,传达出网民的强烈不满:我的电脑凭啥你做主你们死掐为何让用户当炮灰尽管腾讯科技(深圳)有限公司CEO马化腾说只有15%装有"扣扣保镖"的用户被提示"下线",但估算下来,受影响的QQ用户大约有1个亿.
本质:市场利益之争就在争端渐入高潮之际,11月3日晚,360宣布关闭"扣扣保镖"下载及其官方页面,11月4日向用户弹窗表示召回"扣扣保镖"软件,称是"因需送检申请许可".
同一天,360对外发公开信,决定搁置争执,"愿意让中国互联网恢复平静".
很多人以为,这是双方走向和解的一个信号.
然而在11月6日,两公司的掌门人却开始了"单练".
马化腾接受采访时,直指"收到周鸿短信威胁,除了对抗别无他法",而360董事长周鸿则在凌晨通过微博发出公开信,称"腾讯欲置360于死地,必须得反抗".
当初,两家公司互相指责是流氓软件和依靠色情网站时,就有网友戏谑:一个是流氓,一个是色狼,你信谁言外之意,也许都不可信.
成立于1998年的腾讯,旗下拥有中国装机量最大的即时通讯软件———QQ,还有腾讯游戏等平台.
2005年进军安全软件市场的360则是中国最大的安全软件厂商,旗下拥有360安全卫士、360保险箱等产品.
360打破行业规则,以免费方式迅速占领市场,同时四面树敌.
在对手看来,擅搞小动作是其制胜的一个法宝.
腾讯则被竞争对手评价为"把抄袭和垄断做到极致".
这样两个互联网巨鳄如果"交火",正如鼎晖创业投资合伙人王功权所说,"就是中国互联网界最惨烈的一场大战".
周鸿近日在微博中说,360一向喜欢"不走寻常路",而不是像腾讯那样"走别人的路,让别人无路可走".
在周鸿看来,这一次,腾讯走了360的路.
圈内人士分析,360急着上马"隐私保护器"的原因,是因为此前腾讯发布了QQ医生的升级版QQ电脑管家.
单QQ医生就足以让360上下难安了.
早在2010年春节前后,腾讯在二三线和更低级别的城市推广QQ医生安全软件.
据说360很快就意识到了威胁,一些休假中的员工被紧急召回应对.
QQ电脑管家的功能则更加强大,包含云查杀木马、系统漏洞修补、实时防护、清理插件等多项安全防护功能.
腾讯的触角延伸到了360的地盘.
而360推出的"扣扣保镖"可能也触及了腾讯的最核心利益,才使腾讯"退无可退","把选择权交给了用户".
所以说,表面上,这是一场用户隐私保卫战,实际上,市场利益才是引发双方交战的本质.
"两个都是无良企业,都是无知企业.
"在11月5日中国社会科学院法学所召开的研讨会间隙,中国人民大学法学院讲师姚海放对《法周刊》记者说,"他们就是想把事情闹大从中得利,为此不惜挟持用户威胁对方".
中国互联网的竞争"就像一个没有规矩的竞技场里,角斗士战斗到死".
从腾讯和360的死磕中,美国硅谷媒体得出这样的结论.
与此同时,腾讯与360之间的大战仍在继续,不断有相关方卷入其中.
11月5日,金山、傲游、可牛、百度四厂商联合宣布,将不兼容360系列软件.
"如果360继续执迷不悟,那么,我们将选择最惨烈的方式,不惜玉石俱焚,与360战斗到底,永不妥协!
"其实,国内很多IT人士已认识到,中国的软件行业已经到了"一个非常危难的时刻",根源就在于无序竞争,对手之间常常是技术屏蔽、口水战、贴身肉搏等手段轮番出击.
但此次腾讯和360引发的混战,使竞争的恶性、低劣程度达到极致.
很多专家认为,双方之间不是高手在过招,顶多是手段并不高明的小混混行为.
其中的一些行为"不像大企业,不理性、没气度,缺乏社会责任感和竞争的法律意识.
"北京大学法学院教授盛杰民在社科院法学所举办的研讨会上说.
IT专家曲晓东通过微博表达了观点,认为这反映了中国互联网还是一个蛮荒之地,"还没有建立起竞争的规则,大家还用最原始、最野蛮的方法组织进攻".
没有规则之下的竞争,结果只能是两败俱伤,"损人不利己,后果消极",盛杰民说.
一些业内人士呼吁,应从法律建设层面解决问题,树立互联网行业的规则.
对此,社科院法学所研究员李顺德指出,"腾讯与360之争的大部分问题在现有的法律框架下可以充分解决",李顺德说,网络环境确实给法律带来很多挑战,但现实中的反不正当竞争法和反垄断法等法律在网络环境下一样适用,不能一出现问题就在法律上找原因.
很多专家都认为,不是法律本身的问题,而是执法机构反应太慢,迟迟不出手,"如果在欧盟,监管机构早就介入了,我们有关部门却还是旁观者.
"社科院国际法研究中心副研究员黄晋说.
李顺德也说,中国的网络服务业在发展过程中,应遵循市场竞争秩序,有关部门应尽职责,"对超越底线,侵害公共利益的行为不能不闻不问.
"不过按腾讯方面的说法,11月4日360召回"扣扣保镖",正是政府部门干预下的结果.
据腾讯科技(深圳)有限公司CEO马化腾说,政府部门很早就介入了,"但定性很困难".
互联网软件行业的确涉及诸多技术问题,但在法学家看来,剥去技术外衣,显露的就是法律本质,困难没那么大.
真正的问题也许在于,维护竞争秩序的执法机构太多,导致执法没有效力.
中国人民大学法学院教授吴宏伟和中国政法大学教授刘继峰都指出,反垄断法的执行中至少存在三个部门,对互联网的管理也有多个部门,多头执法必然导致反应缓慢,"希望这一事件能促进执法机构的统一和权威.
"缺少大棒还是缺少抡棒人本报记者冯莹对于腾讯公司的起诉,北京市朝阳区人民法院已于近日正式受理.
腾讯诉称,北京奇虎科技有限公司开发的"360隐私保护器"软件及其相关软件监测了腾讯QQ聊天软件的运行,并利用虚假宣传手段,误导和欺骗用户,严重损害了原告的商业信誉和商品声誉,构成不正当竞争.
腾讯请求法院判令奇虎公司及关联公司立即停止涉案的不正当竞争行为,公开赔礼道歉,并赔偿400万元.
中国社科院研究生院副院长文学国认为,关键是腾讯有无窥探用户隐私的行为,如有应查禁,如没有,360则有不正当竞争之嫌.
另一方面,由于强迫用户用QQ就要卸载360,腾讯也可能被推上被告席.
11月4日,深圳一名网友和河北一位律师分别就腾讯的"二选一"决定提起诉讼.
"我交了钱,腾讯就有义务为我提供正常的服务,腾讯和360之间的关系完全不应该影响用户的正常使用.
"这位深圳的网民说.
同日,北京律师李长青向国家工商总局提交申请,要求就腾讯公司涉嫌滥用市场支配地位、强制用户卸载360软件的行为,对腾讯公司展开反垄断调查.
11月5日,在中国社科院法学所召开的研讨会上,一些法学专家也指出,腾讯要求用户"二选一"的行为涉嫌违反反垄断法.
相关报告显示,腾讯在即时通讯市场的份额已经达到76.
2%,处于绝对领先地位.
中国人民大学法学院教授吴宏伟认为,腾讯的行为有滥用市场支配地位强制交易的嫌疑,反垄断法对此有行政制裁,有关部门应尽早出面处理.
而在社科院法学教授邹海林看来,腾讯的行为应定性为严重危害互联网公共安全的事件,是不能容忍的.
邹海林认为,腾讯的市场独占地位有目共睹,其作决定时明知很多QQ用户安装了360防护软件,卸载后会对电脑安全造成威胁,仍通过技术手段迫使用户放弃360.