工保网什么是三包一靠

哪些行为属于违法分包

《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》正式施行 工程施工发承包中，违法乱象层出不穷：违法发包、非法转包、违法分包、资质挂靠等行为严重影响了工程质量与施工安全。

2014年《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》（下简称《办法（试行）》）施行以来，其在遏制建筑工程施工发承包违法行为中效果显著，但也逐渐暴露出部分违法行为认定困难、不适应最新资质管理政策等问题。

此次出台的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（下简称《办法》），不仅在厘清违法行为上更为与时俱进，而且在处罚违法行为上多措并举。

无论对于维护建筑市场秩序，还是维护建筑工程主要参与方合法权益而言，都更为高效。

1 违法行为如何认定？ 违法发包 从定义上看，“个人”一词前的定语“不具有相应资质”被删除，这进一步统一了定义与情形描述；“违反法定程序发包及其他违反法律法规规定发包”这一定语被作为违法发包行为的种类添加进来，此处的调整为未来的政策出台留下了空间。

从情形上看，《办法》在《办法（试行）》的基础上删去了两种情形：1）建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的；2）建设单位违反施工合同约定，通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的。

前一情形考虑到不构成肢解发包的情形属于民事法律规范中的“违约”情形，因此不再纳入违法情形；后一情形接轨国际惯例，取消了无法律依据的情形认定。

另外，《办法》情形二中“不具有相应资质的单位”自“不具有相应资质或安全生产许可的施工单位”简化而来，情形三中“未按照法定程序发包”自“应当申请直接发包未申请或申请未核准”概括而来。

此处的调整皆对应着先前的政策调整，并为未来的政策变化留有余地。

转包情形 从定义上看，《办法》将“施工单位”修改为“承包单位”，这对应着《办法》第二条：除了房屋建筑和市政基础工程外，其附属设施和与其配套的线路、管道、设备安装工程也被纳入了《办法》的建筑工程范畴。

从情形上看，《办法》首先明确：有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除外。

对于转包与挂靠的清晰界定，极大地便利了行政执法和司法裁判的标准掌握和统一，也是此次《办法》的亮眼之处。

在情形一“承包单位将其承包的全部工程转给其他单位”中，“母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形”也被囊括进来。

这贯彻了《全国人大法工委关于对建筑施工企业母公司承接工程后交由子公司实施是否属于转包以及行政处罚两年追诉期认定法律适用问题的意见》，避免了招标人及其他投标人的利益损害。

情形二、五、六中的“施工总承包单位或专业承包单位”被修改为“承包单位”，“劳务分包单位”被修改为“专业作业承包人”，这对应着先前的政策调整。

情形三删除了“未在施工现场设立项目管理机构”这一要求，而添加了“派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系”，并在“派驻的项目负责人未对该工程的施工活动进行组织管理”后添加了“又不能进行合理解释并提供相应证明”。

这意味着，施工单位主要管理人员已经同用人单位建立用工关系，且满足“劳动合同法和社会保险法规定的用人单位应当在用工之日起30日内签署劳动合同并缴纳社会保险”情形，这一特定阶段将不被认定为转包。

情形四在“主要建筑材料、构配件及工程设备的采购”基础上添加了“施工机械设备的采购”情形，也在“由其他单位或个人实施”的基础上细化而成“由其他单位或个人采购、租赁，或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供相应证明”，这有利于行政执法和司法裁判的标准掌握。

情形七、八、九是《办法》的新增情形。

其中，情形七和八从发包单位角度界定了转包，情形九则将承包单位“转付”工程款新增为转包情形。

最后，《办法》还新增了联合体内部认定转包的情形，进一步规范了联合体承包模式的市场行为。

挂靠情形 从情形上看，《办法》将《办法（试行）》中的情形三至九删除，这意味着项目主要管理人员没有劳动社保工资关系、材料设备由承包人以外他人采购、施工合同主体之间没有工程款收付关系等情形不再归入挂靠情形下，而调整至转包情形中。

另外，《办法》新增了符合转包情形三至九项规定且有证据证明属于挂靠的情形，最大程度将转包与挂靠区分开来。

违法分包 从定义上看，“施工单位”被修改为“承包单位”，另外“违反施工合同关于工程分包的约定”被删除。

后者将属于民事法律规范的违约情形排除出了行政管理违法行为范畴，进一步增加了《办法》的可操作性。

从情形上看，《办法》不再保留《办法（试行）》中“施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的”违法分包情形，充分保障了承包单位对工程的自主实施和管理权。

此外，情形二的主体“施工单位”被细化为“施工总承包单位或专业承包单位”，情形四中“房屋建筑工程”被修改为“施工总承包合同范围内合同”，情形六和七中“劳务分包单位”被修改为“专业作业承包人”，情形七中“周转材料款”被修改为“主要周转材料费用”。

2 违法行为如何杜绝？ 除了对违法行为严格区分外，《办法》还对违法行为严加监管与处罚。

《办法》第十三条将主语由“建设单位及监理单位”修改为“任何单位或个人”，将“报告”修改为“举报”，并在宾语中“转包、违法分包及挂靠等违法行为”增添了“违法发包”。

此处调整扩大了监督主体与监督对象，并建立起了监督者与住建部门的直接关联。

《办法》第十四条新增了住建部门对司法、审计等部门移送的违法行为或线索进行查处的规定，并建立了违法行为认定处理联动机制▲。

此举解决了主管部门行政调查措施和权限有限的问题，通过转交和移送构成了联动遏制。

《办法》第十五条首先将行政处罚对象明确为县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门本行政区域内发现的违法行为。

其次对违法发包的各种情形指明了对应处罚法律依据▲，并对挂靠的情形处罚增添了《中国人民共和国招标投标法》第五十四条这一依据。

另外，《办法》删除了对于注册职业人员的处罚，新增了对于违法行为导致质量安全事故的处罚。

值得注意的是，《办法》新增了对于违法行为的多手段处罚▲：市场角度而言，违法施工单位将被限制投标、承接项目；行政角度而言，限期整改仍不达标的违法施工单位将面临着撤销资质证书的严惩。

《办法》第十六条新增了对于行政处罚追溯期限的规定，这贯彻了《对建筑施工企业母公司承接工程后交由子公司实施是否属于转包以及行政处罚两年追溯期认定法律适用问题的意见》的指示，解决了建设工程特殊的建设周期与《行政处罚法》第二十九条规定间的矛盾。

纵观变化，不难发现《办法》对于维护建筑市场秩序的积极意义：违法行为界限更为清晰明确，违法行为惩处也更为有法可依。

这是健康可持续发展市场的必然要求，也是住建部门一直以来的推进的方向。

如在2018年7月发布的《关于加快推进实施工程担保制度的指导意见（征求意见稿）》中新增的工程保证保险形式，也将“投保人违反《建设工程施工合同》约定进行转包或违法分包的”纳入了履约保证保险的保险情形——建筑市场秩序的维护，除了需要来自主管部门的监管外，也需要来自第三方如工程担保的监督。

相信在多方主体的共同参与下，建筑市场将逐渐拨云见日。

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足额保险、超额保险、不足额保险的保险金如何计算

详解足额保险、不足额保险与超额保险-工保网 足额保险，即是指保险金额与保险价值等同的保险合同。

在足额保险中，如果发生保险事故并造成保险标的全部损失，保险人应按照保险价值全部赔偿。

如果保险标的物有残值则保险人对之享有物上代位权，也可作价折归被保险人，在给付保险金中扣除该部分价值，当保险事故发生部分损失时，保险人应按实际损失确定应给付的保险金额数。

如果保险人以提供实物或修复服务形式为保险给付，保险人于给付后享有对保险标的物的物上代位权或当因修复增加了、保险标的物的实际价值或其功能明显改善时，保险人在赔款中可扣除被保险人的增加利益。

不足额保险又称低额保险，是指保险金额低于保险价值的保险合同。

不足额保险的特点是保险费用与保险金额，相对足额保险较低，但发生保险事故并造成保险标的损失时，不足额保险并不像足额保险一样进行全部赔偿，一般按比例进行部分赔偿。

超额保险，即指保险金额高于保险价值的保险合同，即保险金额超过了保险标的的实际价值。

如一辆实际价值为10万元的汽车，如果以20万为保险金额即为超额保险。

依据我国《保险法》规定：保险金额不得超过保险价值；超过保险价值的，超过部分无效。

足额保险、不足额保险、超额保险，三者定义各不相同，在实务中应用中的功能特点也各不相同。

尤其对于不足额保险与超额保险，由于对两者的认识不足，被保险人与保险人经常陷入理赔纠纷之中，或遭受不必要的经济损失。

1 不足额保险存在的风险隐患 相较于足额保险，不足额保险的保险金额低于保险标的的保险价值，在保险理赔中无法享有同足额保险一样的全部赔偿。

这一点在不足额保险的理赔方式中体现的十分明显。

不足额保险的赔偿方式有两种：一种是按保险金额与实际保险标的价值的比例进行计算赔偿；另一种是采用“第一危险赔偿方式”，即不考虑保险金额与实际保险标的价值的比例，在保险限额内，按照实际损失赔偿，超出保险限额部分由被保险人个人承担。

两种方式将依据投保人与保险人事先的约定选用。

但无论是比例赔偿方式，还是限额赔偿方式，都存在同样的风险局限性，即被保险人要独立承担保险标的的一部分事故损失风险。

大量的保险案例数据证明，不足额保险在前期投入与后期保障的对比中，存在严重的风险隐患，因此，在进行保险活动时并不建议不足额投保。

产生不足额投保的原因： 1、投保人为节省部分投保费用，或认为自身能够承担部分事故风险；在共同保险中，应保险人的要求而自留部分风险。

2、投保人对保险标的的实际价值进行了错误估算，导致产生不足额保险。

3、签订保险合同后，由于保险标的的市场物价出现向上浮动，导致产生不足额保险。

2 超额保险下的善意保险与恶意保险 依据我国保险法对超额保险的规定，保险金额不得超过保险价值，超过保险价值的，超过的部分无效。

然而实务中的超额保险，实际上可能是多种因素影响导致的结果，以主客观影响因素区别，可分为：善意的超额保险与恶意的超额保险。

善意的超额保险 即投保人出于善意，在对保险标的的实际价值评估中，出现偏差，结果过高；或是由于保险标的的市场价值在签订保险合同后下降，导致保险标的在出险时，保险金额超过保险价值。

善意的超额保险通常出现在不定值保险当中，即保险合同中只写明了保险标的的保险金额，没有写明保险价值，在发生保险事故后，依据发生时的保险价值对比保险金额予以赔偿。

恶意的超额保险 即是指由于当事人主观上存在欺诈企图，导致保险金额超过保险标的的实际价值。

对此，保险人有权解除保险合同并请求赔偿损失，或者对于投保人超出支付的保险金额不予退还。

值得注意的是，在我国的法律规定中，对于超额保险的后果规定，并未区分善意或恶意，一律规定超过保险价值部分无效。

但在国外许多国家，对于善意的超额保险，均有相关规定：保险金可以按照保险标的的价值比例相应的减少。

从这一点来看，我国法律对于超额保险的规定还是存在部分局限性的。

综上，正确认识足额保险、不足额保险以及超额保险，不仅能减少众多保险业务上的问题纠纷，还能够增加投保人与保险人的风险意识。

之于投保人，对不足额保险应谨慎选择，做好风险评估，最大限度减少保险事故风险损失；之于保险人，增强风险警惕意识，防范恶意保险赔偿，避免陷入赔偿纠纷。

足额保险、不足额保险与超额保险三者带来的，实际上是一种关于风险意识的思考。

投保人在进行保险活动时，应加强自身风险意识的把控，投保时尽量保全保足，不要因一时微利，而将自身陷入更大的风险隐患中。

建议选择足额保险，这样即便在最恶劣的保险事故中，依旧能获得最大限度的保险保障。

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建设工程内部承包合同有哪些法律风险？怎么避免

建设工程内部承包制的风险隐患与应对办法-工保网 建设工程内部承包制是建筑企业为提高企业生产力所采用的一种经营模式。

施工企业将其承包的工程以签订内部承包合同的形式，转交由企业内部人员进行实际施工，内部承包人自负盈亏，施工企业则收取一定管理费。

建设工程内部承包制的优点是可以充分调动施工企业内部员工积极性，释放企业生产力，支持企业同时承接多个工程项目，多线操作盈利。

但在实践操作中，建设工程内部承包制却存在很大的风险隐患。

1 建设工程内部承包制存在的风险隐患 事实上，内部承包并不是一个标准的法律术语，我国现行的法律法规中也尚未对其有过系统的规定，但作为一种企业经营管理模式，其本身并不违法。

只是在建设工程领域中，这一管理模式常常涉及“违法分包、转包或挂靠”等法律风险问题，不仅致使原本的内部承包合同归于无效，还为企业带来严重的风险隐患。

具体而言，这种风险隐患主要表现在建筑施工企业对于内部承包人的资格择选与日常监管中。

目前，大多数建筑施工企业对承包人资格的择选缺乏严格的审核标准，通常就是“谁承接到工程业务，谁就是项目经理，谁就可以进行内部承包”；同时签订内部承包合同后，缺乏对工程项目与内部承包人的日常监管。

过于粗放式的管理，最终可能导致以下问题出现： 违法分包、转包与挂靠 由于建筑施工企业在与内部项目经理签订内部承包合同后，并不过多干预项目经理具体的管理工作；加之作为内部承包人，项目经理对承包工程自负盈亏，因此一些项目经理为了追逐利益，与一些不具备相关资质条件的施工队伍，或是缺乏管理能力与风险实力的“包工头”合作。

这样一来，原本的内部承包工程性质就变成了“违法分包、转包与挂靠”。

同时这些良莠不齐的“合作者”一旦出现事故问题，大多没有能力对后果负责，往往一走了之，将“烂摊子”丢给企业，为企业造成严重损失。

内部承包人权力隐患 在建设工程内部承包制中，作为承包人主体的项目经理身份十分特殊，他既作为项目合作者与企业关系对等，拥有对承包项目的管理权力，又作为企业管理者，拥有对外代表企业履约屡诺的权力。

加之，大多数建筑施工企业都缺乏对其相关资质的审查与监管机制。

这就导致一旦项目经理人恶意套取工程款，或是擅自以企业名义对外借贷钱款、器具、材料甚至拖欠民工工资，而后一走了之，企业将承担相应的后果，陷入纠纷泥潭。

2 如何应对内部承包制的风险隐患？ 建设工程内部承包制的风险隐患，实际上是一种企业自身管理上的漏洞。

对于大多建筑施工企业而言，目前在对内部承包人的资质审核、内部承包合同的条款制定、内部承包项目的日常监管等方面都缺乏相应有效的管理手段。

因此，想要应对建设工程内部承包制的风险隐患，也要从这些方面着手。

内部承包人资质审核 内部承包人（项目经理）是整个建设工程内部承包项目的核心，企业应加强对内部承包人的相关审查工作，如人品、信誉、个人能力、从业履历、有无事故前例等等。

同时，由于建设工程内部承包制的前提条件是内部承包人属于企业内部员工，因此，施工企业要与内部承包人签订劳动合同，办理社保，形成合法的劳动关系。

内部承包合同制定 过往的建设工程内部承包合同，大多条款内容都过于简单，没有明确相应的权利义务，缺乏相应的奖惩约束限制。

部分合同内容中，甚至对合同履约、人员管理、工程质量、安全管理等重要方面一笔带过，形成没有实质意义的“形式合同”。

一旦出现相关纠纷，合同条款内容完全起不到作用。

因此，在制定内部承包合同时，建企应更详实、细致的制定条款内容，约束内部承包人的权利义务。

内部承包项目的日常监管 签订了内部承包合同，不代表企业可以从此只做“撒手掌柜”。

施工企业应加强对内部承包项目的相应日常监管作用，一方面帮助项目经理规避相应的项目风险，协助其顺利完成工程项目施工；另一方面还应对项目经理的管理工作进行监督，不定期检查其管理作风、工程质量、工程成本等方面问题。

力争做到及时发现问题，及时解决问题。

通过上述三个方面，建筑施工企业可以加强自身与工程项目、内部承包人之间的联系，以明确的合同条款约束内部承包人履约自检，有效避免可能发生的风险因素。

建设工程内部承包制属于合法的企业经营管理模式，这种模式能够有效释放企业生产力，推动企业发展，但同样存在相应的风险隐患。

建筑施工企业在发展过程中，不能一味追求粗放式的扩张，还应加强企业自身的监督管理，十指握紧，才能出拳有力。

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什么是三包一靠

什么是合法发承包？“三包一靠”要远离！工保网 建设工程发承包制度可分为发包制度和承包制度两部分，承包制度具体包括总承包、共同承包、分包等制度。

围绕发承包工作，工程报建制度、工程合同制度也应运而生。

这一制度体系自建立以来，对于鼓励市场竞争、提高工程质量和安全、控制造价和工期都起到了良好的促进作用。

为维护建筑市场秩序、规范建设工程发承包制度，我国制定了一系列法律以遏制发包与承包活动中的违法行为。

具体包括建设单位的违法发包行为，施工单位的转包、违法分包和转让、出借资质行为，以及施工企业或个人的挂靠行为。

了解发承包的合法性标准与禁止性规定，对于发包商和承包商而言无疑是规避风险的重要前提。

1 什么是合法发包？ 完整的工程建设项目工作流程，包括工程项目的可行性研究，建筑工程勘察、设计、施工、安装、监理，以及材料设备的采购与供应等。

建设工程发包，便是指发包方通过合同委托承包方为其完成某一建设工程的全部或部分工作的交易行为。

我国法律体系中，发包行为有三个禁止性规定：1）禁止将建筑工程肢解发包（《建筑法》第二十四条；2）禁止发包给不具有相应资质条件的单位；3）禁止发包给个人。

相应的，违法发包便是指建设单位将工程发包给个人或不具有相应资质条件的单位，或者肢解发包等违反法律法规规定的行为。

根据住建部于2019年1月发布的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》，违法发包共包含五种情形： 其中，情形三主要针对招标发包（《建筑法》第十九条规定，建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包）。

而与招标发包相对应的，便是招标承包。

2 什么是合法承包？ 建设工程承包是通过招标方式取得建筑工程的全部或部分工作，并取得相应费用而完成全部或部分建筑工程的行为。

根据《建筑法》，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。

相对应地，我国法律对于承包行为有如下禁止性规定：1）禁止单位或个人以其他有资质单位的名义承揽工程（即挂靠）；2）禁止建筑企业允许其他单位或个人使用本企业的资质证书，以本企业的名义承揽工程（即被挂靠）；3）禁止建筑企业超越本企业资质等级承揽工程。

此外，《建筑法》第二十八条对承包还做出了禁止转包的限定：1）禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人；2）禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

结合《合同法》第272条、《招标投标法》第48条以及最新法律实践，《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》明确了九种转包情形： 其中，情形一中“母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形”将内包主体限定在了内设机构或分支机构中（《公司法》规定，法人的内设机构和分支机构不具有独立法人资格，属于法人的一个部分，法人对内设机构或分支机构的行为负责）。

值得注意的是，承包人在承包工程后不可转包，但可依法将其承包范围内的部分工程项目交给第三人完成，亦即分包。

3 承包后的分包如何合法？ 建设工程分包是建筑企业将其所承包的建筑工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。

其根据内容可分为劳务分包和专业工程分包，从法律角度可分为合法分包和违法分包（继而专业工程分包也可分为合法专业分包和违法专业分包）。

合法的劳务分包、专业分包，只允许一次（分包）且指向内容合法。

其与违法分包之间的区别在于：1）分包的是部分工作，而且是非主体结构的工程施工；?2）分包对象具备相应的资质条件。

根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》，违法分包共包含六种情形： 值得注意的是，“施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的”情形未被包括在内。

这充分说明了：只要分包对象与分包内容合法，一次分包行为即合法。

4 如何保障合法发承包？ 为有效遏制违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为，住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》不仅开放了举报通道，也对各违法行为予以了严厉处罚： 与此同时，住建部也将在2019年出台《关于加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度的指导意见》，以加强对工程承包合同的履约管理——如投标人虚报企业资质等级等弄虚作假行为属于投标担保的保证责任；再如投保人违反《建设工程施工合同》约定进行转包或违法分包的，属于工程履约担保的保证责任——引入保证人在担保责任范围和担保金额内对发包人的上述损失承担赔偿责任，也能保障各方利益的多维维护。

当然，为杜绝“违法发包、挂靠、转包和违法分包”等建筑业顽疾，还需要各方力量（如行业协会）的共同努力。

这是工程项目顺利建设，也是建筑业健康可持续发展的必然要求。

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